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Ou comment la société anonyme va désormais bien mal porter son nom…

Un des inconvénients majeurs de la SARL est son manque de discrétion : elle oblige à rendre accessible à tous l'identité de ses associés. Ses statuts, disponibles au greffe, doivent en effet refléter la répartition du capital social depuis sa constitution et tout au long de l'existence de la société ; et ce, au contraire des sociétés par actions, SA et SAS qui ne divulguent l'identité de leurs fondateurs que dans les statuts constitutifs et ne mentionnent plus ensuite les différents changements de répartition du capital qui interviendront durant la vie sociale.

Lorsque le régime de la déclaration des bénéficiaires effectifs a été instauré en 2016¹, l'obligation de transparence (justifiée par les impératifs de la lutte contre le blanchiment et le terrorisme) imposait à toutes les sociétés de déclarer au tribunal de commerce l'identité de leurs associés /actionnaires personnes physiques détenant directement ou indirectement plus de 25% du capital ou des droits de vote ou exerçant par tout autre moyen un pouvoir de contrôle sur la société (définition des bénéficiaires effectifs). Mais à l'époque, l'information ainsi recueillie pouvait rester confidentielle et n'était communiquée de droit qu’à certaines autorités judiciaires ou administratives.

Désormais, avec la nouvelle ordonnance 2020-115 du 12/02/2020 et ses décrets d'application² (entrés discrètement en vigueur le jour de la Saint Valentin …) l'identité des bénéficiaires effectifs de toutes les sociétés va pouvoir être connue de tous. C’est la fin du principe séculaire de l’anonymat des actionnaires, codifié en 1807. Le registre des bénéficiaires effectifs devient accessible à « tout membre du grand public » pour se conformer aux textes européens³. L'accès à ces informations sera, qui plus est, gratuit. Toute personne peut déjà formuler une demande par courrier au service juridique d’Infogreffe, dans l'attente de la mise en place d'une plateforme de formalités en ligne prévue pour 2023.

Il est certain que certains bénéficiaires effectifs vont hésiter à officialiser leurs participations.

Rappelons que les sanctions encourues pour défaut de déclaration ne sont pas anodines : 6 mois de prison et 7 500 € d’amende pour les personnes physiques, portée à 30 750 € pour les personnes morales. Et si auparavant, elles ne concernaient que le dirigeant de la société, la nouvelle ordonnance rend le bénéficiaire effectif acteur et responsable : il va devoir fournir les informations requises à la société sur demande, et pourra y être contraint sous astreinte prononcée par le président du tribunal de commerce statuant en référé. Mais surtout il sera également passible des sanctions prévues par le code monétaire et financier.

Le monde de demain va vers de plus en plus de transparence et qu’on le déplore ou non, la confidentialité des informations est en passe de devenir un secret de polichinelle dans de nombreux domaines, à l’heure du tout informatique et des registres informatisés. Nager à contre-courant est aussi fatiguant qu’inutile, il faut s’adapter pour survivre.

Chefs d’entreprises, dirigeants et associés/actionnaires, n’hésitez pas à vous faire accompagner pour gérer sereinement les changements nécessaires et permanents de la réglementation qui sont applicables à votre activité.

Anne-Carole Tanguy

Avocat Associé

¹ Ordonnance 2016-1635 du 1/12/2016 et ses décrets d'application

² Ordonnance 2020 -115 du 12/2/2020 et ses décrets d'application, entrés en vigueur le 14/2/2020

³ Directive de l'Union européenne 2018/843 du 30/5/2018